Özel ortaklıkta tüzel kişilerin genel özellikleri. Uluslararası özel hukukun kaynağı olarak uluslararası anlaşmalar. Özel hukukta tüzel kişilerin hukuki statüsü

Tüzel kişilik - ayrı mülkü olan, yükümlülüklerinden sorumlu olan, medeni haklar edinen ve yükümlülükler üstlenen, mahkeme ve tahkimde kendi adına hareket eden bir kuruluştur.

Tüzel kişilerin genel ve özel hukuki ehliyetleri bulunmaktadır.

Şu tarihte: genel hukuki ehliyet tüzel kişiliğin medeni haklar edinme ve taşıma hakkı vardır yurttaşlık görevleri Bir gerçek kişi gibi, bu tür haklar ve yükümlülükler hariç olmak üzere, gerekli önkoşul kişinin doğal mülkiyetidir.

Şu tarihte: özel hukuki ehliyet Tüzel kişi, yalnızca kanunda veya tüzükte belirtilen hedefe ulaşmak için gerekli olan hukuki ilişkilere girme hakkına sahiptir.

Eğitim sırası tüzel kişiler tüzel kişiliğin türüne bağlıdır. Üç eğitim sırası vardır:

İzin verilen;

Görünüm normatif;

Dış görünüş.

Şu tarihte: izin prosedürü Tüzel kişilik oluşturmak için, yeni bir tüzel kişilik oluşturmanın fizibilitesine karar vermek üzere yetkili devlet makamından izin alınması gerekir.

Görünüm normatif prosedür Belirli bir tür tüzel kişiliğin ortaya çıkmasına ve faaliyetlerine ilişkin prosedürü düzenleyen genel bir normatif kanunun varlığını varsayar.

Şu tarihte: boşaltmak Tüzel kişilik oluşturma sistemi, özel bir hukuk konusu olarak hareket etme niyetinin olumlu bir şekilde ifade edilmesini gerektirir. Böyle bir niyetin varlığı genellikle kanundan anlaşılır.

Yasal durum Rusya Federasyonu'ndaki yabancı tüzel kişiler, hem Rusya mevzuatının kurallarına hem de Rusya Federasyonu'nun diğer devletlerle yaptığı uluslararası anlaşmaların hükümlerine göre belirlenir.

Mevcut mevzuat, yabancı bir tüzel kişiliğin ve tüzel kişilik olmayan yabancı bir kuruluşun medeni hukuki ehliyetinin, tüzel kişiliğin (veya Organizasyon) kuruldu.

Bir tüzel kişiliğin kişisel hukukuna dayanarak, özellikle aşağıdakiler belirlenir:

Kuruluşun tüzel kişilik statüsü;

Tüzel kişiliğin organizasyonel ve yasal şekli;

Tüzel kişiliğin adı için gerekenler;

Miras konuları da dahil olmak üzere tüzel kişiliğin oluşturulması, yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesi konuları;

Bir tüzel kişinin medeni haklar edinme ve medeni sorumluluklar üstlenme prosedürü;

Bir tüzel kişiliğin katılımcılarıyla olan ilişkileri de dahil olmak üzere iç ilişkiler;

Tüzel kişiliğin yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği.

İle Rus mevzuatı Bir tüzel kişi, tüzel kişiliğin organının veya temsilcisinin işlemi yaptığı ülke hukukuna göre bilinmeyen bir işlemi gerçekleştirmek için kendi organının veya temsilcisinin yetkilerine ilişkin bir kısıtlamaya başvuramaz; işlemin diğer tarafının belirtilen kısıtlamayı bildiği veya bilmesi gerektiği kanıtlanmıştır (Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1202. maddesi).

Yabancı firma, banka ve kuruluşlar, faaliyetlerinin niteliğine göre Dış Ticaret Bakanlığı, Merkez Bankası, Adalet Bakanlığı, Rusya Federasyonu Ticaret ve Sanayi Odası tarafından verilecek özel izinle temsilcilik açabilirler. Diğer bakanlıklar ve departmanlar gibi. İzin şunları belirtir: bir temsilcilik ofisi açmanın amacı; firmanın bunu yapmasına izin verilen koşullar; iznin verildiği süre; temsilciliğin yabancı vatandaşlardan çalışanlarının sayısı - şirket çalışanları.

Temsilcilik, temsil ettiği şirket adına ve hesabına hareket eder ve Rusya Federasyonu mevzuatına uygun olarak faaliyetlerini yürütür. Temsilcilikler kural olarak üç yıldan fazla olmamak üzere uzatılabilecek bir süre için açılır.

Konular farklı eyaletlerçeşitli ortak faaliyet biçimlerini kullanabilirler. Bunlar, tarafların ilişkilerinin üretim veya bilimsel ve teknik işbirliğine ilişkin anlaşmalarla belirlendiği sözleşme biçimleri, genellikle tarafların belirli bir pazara veya belirli bir faaliyet konusuyla ilgili olarak ortak katılımını sağlayan konsorsiyum anlaşmaları olabilir. Bu kuruluşlar tarafından tüzel kişiliklerin oluşturulması (karma şirketler, ortak girişimler vb.) de kullanılmaktadır.

Bu biçimlerin ortak noktası, farklı ülkelerden katılımcılara ait sermayenin bir havuzda toplanması, belirli bir sonuca ulaşmak amacıyla ortak yönetim, risk ve kayıpların ortaklaşa üstlenilmesidir.

Olası organizasyonel ve yasal biçimlerden biri konsorsiyumdur. Dış ekonomik alanda, çeşitli kuruluşların ortak çabalarını gerektiren büyük ölçekli projelerin uygulanması için sözleşmeye dayalı olarak konsorsiyumlar oluşturulur. Konsorsiyumlar mevzuatımızda hukuki bir şekil olarak düzenlenmemiştir. Uygulamada, Rusya Federasyonu Hükümeti'nin bireysel konsorsiyumlara ilişkin kararnameleri uyarınca, iki tür konsorsiyum kullanılmaktadır: yabancı ortaklarla geçici nitelikteki ilişkiler için oluşturulan konsorsiyum ve uzun süreli dış ticaret faaliyetleri için oluşturulan konsorsiyum. zaman dilimi.

İÇİNDE uluslararası uygulama Yabancı ortaklarla geçici nitelikteki ilişkiler için oluşturulmuş iki tür konsorsiyum vardır: kapalı ve açık. İlk durumda, yabancı bir müşteri ile bir sözleşme, bir yöneticinin sorumluluklarını üstlenen ve sözleşmede öngörülen tüm yükümlülüklerin yerine getirilmesinden kendisine karşı sorumlu olan bir dış ticaret kuruluşu tarafından imzalanır. İkinci durumda, yabancı müşterilerle yapılan sözleşme konsorsiyumdaki tüm ortaklar tarafından imzalanır ve her biri kendi mülkiyet sorumluluğu payını doğrudan yabancı müşteriye taşır.

Bu tür konsorsiyumlar tüzel kişilik değildir.

Uzun süredir dış ticaret faaliyetleri için oluşturulan konsorsiyumun bir örneği, özellikle Sovyet-Amerikan ekonomik ilişkileri alanında oluşturulan sözde Sovyet dış ekonomik konsorsiyumudur.

Tüzel kişiliğin “uyruğu”- bu, bir tüzel kişiliğin belirli bir devlete bağlılığıdır; bu devletin hukuku, bir tüzel kişiliğin hukuki ehliyetiyle ilgili tüm soruları yanıtlamaya yetkilidir. Bu hakka tüzel kişiliğin “kişi hukuku” veya “kişisel statüsü” adı verilmektedir.

Milletlerarası özel hukukta uyrukluğun belirlenmesine yönelik çeşitli yaklaşımlar geliştirilmiştir. doktrinler:

1) yerleşim doktrini - konum kriterine dayanmaktadır (uygulanan) kıta ülkeleri Batı Avrupa). Tüzel kişilik, yönetim kurulunun bulunduğu devlete aittir veya idari merkez;

2) kuruluş doktrini - Rusya, Büyük Britanya ve ABD'de uygulandı. Bu doktrine göre tüzel kişilik, kurulduğu devlete aittir;

3) operasyon merkezi doktrini - bu doktrin, faaliyet yeri (operasyon merkezi) kriterine dayanmaktadır. Hindistan'da kullanılır. Mesele şu ki, tüzel kişilik, ana faaliyetlerinin yürütüldüğü devlete aittir;

4) kontrol teorisi. Ortak iş yapmanın yasak olduğu “düşman yabancıların” ortaya çıkmasına ihtiyaç yaratan durumlar (silahlı çatışmalar) vardır. "Düşman uzaylılar" veya kontrol teorisi konusu ilk olarak İngilizce'de ortaya çıktı adli uygulama 1916'daki ünlü Dainver vakasında.

Bir tüzel kişiliğin belirli bir devlete ait olup olmadığının tespitine yönelik doktrinin gerekçelendirdiği kriterler kanunlar ihtilafına dönüşmüş olup, hepsi sadece bir tanesine karar vermektedir. kanunlar ihtilafı sorunu: Bir tüzel kişiliğin hukuki statüsünün belirlenmesinde hangi devletin hukukunun uygulanacağı hukuku.

Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 3. Bölümüne göre Kişisel hukuka göre aşağıdakiler belirlenir:

• kuruluşun tüzel kişilik olarak yasal statüsü;
• tüzel kişiliğin organizasyonel ve yasal şekli;
• tüzel kişiliğin yaratılması, yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesi sorunları;
• veraset sorunları;
• tüzel kişiliğin hukuki kapasitesinin içeriği;
• bir tüzel kişilik tarafından bir dizi hak ve yükümlülüğün edinilmesi prosedürü;
• katılımcılarının ilişkileri de dahil olmak üzere tüzel kişilik içindeki ilişkiler;
• tüzel kişiliğin yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği.

Sanatın 1. paragrafına göre. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1202'si, bir tüzel kişiliğin kişisel hukuku, bu tüzel kişiliğin kurulduğu ülkenin hukuku olarak kabul edilir.

Medeni Kanun, tüzel kişiliği kuruluş yerine bağlayan kriteri seçmektedir.

Tüzel kişilik kurulmuşsa Rus kişilerÖrneğin Kıbrıs'ta bir açık deniz bölgesinde kayıtlı% 100 Rus sermayesi varsa, o zaman hukuki ehliyetinin hangi yasayla belirleneceği sorusu ortaya çıkıyor. bu durumda– Tüzel kişiliğin kurulduğu ülkenin hukuku, mensubiyetine bakılmaksızın her zaman onun kişisel hukuku olacaktır.

Yabancı tüzel kişilerin konumuna ilişkin kurallar, örneğin sermayenin teşviki ve korunmasına ilişkin çeşitli uluslararası anlaşmalarda yer almaktadır. hukuki yardım, çifte vergilendirmenin önlenmesi.

1. Tüzel kişiler özel hukukun ana konularıdır. İÇİNDE modern dünya Tüzel kişilerin girişimcilik ve diğer faaliyetleri yalnızca oluşturuldukları devletin topraklarıyla sınırlı değildir, aynı zamanda sınır ötesi bir nitelik kazanarak diğer devletlerin topraklarına da yayılabilir. Bu, PIL çerçevesinde çözülmesi gereken kanunlar ihtilafı ve esasa ilişkin konuların formüle edilmesine yol açmaktadır.

Özel hukukta tüzel kişilerin hukuki statüsünün özgüllüğü, öncelikle, özel hukuk doktrininde “tüzel kişinin uyruğu” teriminin kullanıldığı yargısal bağlılığa göre belirlenir. Bir tüzel kişiliğin uyruğu, hem kişisel hukuk (kişisel kanun) hem de tüzel kişiliğin devlet bağlantısı (L. A. Lunts) olarak anlaşılmaktadır. Bu bağlılığa bağlı olarak, belirli bir devletin topraklarında faaliyet gösteren tüm tüzel kişiler, yalnızca kendi kişisel hukukuna tabi olan “yerli” veya iki hukuk sisteminin (kişisel hukuk) etkisi altında olan “yabancı” olarak kabul edilir. (eyalet hukuku uyrukluk) ve bölgesel hukuk (faaliyetlerin yürütüldüğü yerin devletinin hukuku). Tüzel kişilerin uyruğu, bu varlığın ortaya çıktığı düzenlemeler çerçevesinde kişisel statülerinin hukuki bir düzen olarak belirlenmesinin temelini oluşturur. Aynı zamanda literatür, tüzel kişilerin "vatandaşlığı" kategorisinin belirsiz ve koşullu olduğunu belirtmektedir (L. A. Ekha). 2. Bir tüzel kişiliğin kişisel statüsü şunları belirler:

Belirli bir varlığın tüzel kişilik olarak durumu;

Tüzel kişiliğin organizasyonel ve yasal şekli;

Tüzel kişiliğin oluşturulması, yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesi prosedürü;

Feshedilen bir tüzel kişiliğin hak ve yükümlülüklerine ilişkin miras sorunları;

Tüzel kişiliğin adı için gerekenler;

Bir tüzel kişiliğin yönetim organlarının yapısına, yeterliliklerine ve yetkilerini kullanma prosedürüne ilişkin gereklilikler;

Bir tüzel kişiliğin kurucuları ve katılımcıları ile ilişkileri, tüzel kişiliğin katılımcılarının hak ve yükümlülüklerini edinme ve uygulama prosedürü;

Tüzel kişiliğin yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği.

Bir tüzel kişiliğin hukuki statüsüne ilişkin tüm hususlara, kararlarını birleşik bir ulusal hukuk düzenine tabi kılan genel bir kanunlar çatışması bağlantısı uygulanır. Bir tüzel kişiliğin tek tüzüğünün bölünmesi ve ona tabi kılınması ilkesine dayanan, bir tüzel kişiliğin kişisel statüsünün belirlenmesine yönelik teoriler bireysel sorunlarÇeşitli hukuk düzenleri, küresel özel hukuk doktrininde geniş bir destek bulamadı.

Son zamanlarda, özel hukuk teorisinde, bir tüzel kişiliğin ikametgahının sözde devri kavramı, bir şirketin statüsünü kazandığı mevzuata göre yargı yetkisi dışına devredilmesi olarak anlaşılmaktadır. bir tüzel kişiliğin, bu yetki alanında tasfiyesine gerek kalmadan (S.M. Heda). Aynı zamanda, böyle bir şirketin aynı anda iki yargı bölgesinin hukuk konusu olarak değerlendirilmesi önerilmektedir: ön yargı kanunu, bir tüzel kişiliğin hukuki statüsü ile ilgili tüm konuları ve mali ve ekonomik durumun tüm yönlerini düzenleyecektir. “Devredilen” şirketin yeni yetki alanındaki faaliyetleri kapsama dahil edilecektir. yasal düzenleme bu yeni yetki alanı.

3. Tüzel kişinin kişisel hukuku kavramı, farklı hukuk sistemlerinde farklı şekilde yorumlanmaktadır. Tarihsel olarak, bir tüzel kişiliğin uyruğunu belirlemek için aşağıdaki teoriler geliştirilmiştir:

1) tüzel kişiliğin uyruğunu ve kişisel sözleşmesini, topraklarında böyle bir tüzel kişiliğin tescil işleminin gerçekleştiği devletin hukukuna göre belirleyen kuruluş teorisi (Büyük Britanya, Hindistan, Çin, Rusya, ABD) , Ukrayna);

2) tüzel kişiliğin kişisel statüsünün, idari merkezinin bulunduğu devletin kanunlarına göre belirlendiği ikamet teorisi (Avusturya, Belçika, Almanya, Fransa, İsviçre); böyle bir merkez genellikle, konumu böyle bir kişinin kurucu belgelerine (resmi ikamet kriteri) göre veya böyle bir organın fiili konumu olarak belirlenen bir tüzel kişiliğin ana yönetim organı olarak anlaşılır;

3) tüzel kişiliğin, topraklarında ana faaliyetlerini gerçekleştirdiği devletin vatandaşlığına sahip olduğu etkin iş yeri teorisi ekonomik aktivite; bu durum ülkelerin kanunları tarafından bilinmektedir ve ulusal offshore şirketlerinin belirlenmesinde etkili bir kriterdir;

4) Birinci Dünya Savaşı sırasında adli uygulamada, tüzel kişiliğin sahip olduğu "düşman yabancılar" (menşe ülkesi "Stan" olan yabancı şirketler dahil) ile mücadele etmek için formüle edilen kontrol teorisi. Faaliyetlerinin kontrol ve yönetiminin gerçekleştirildiği topraklardan devletin vatandaşlığı. Böyle bir durum genellikle şirketin kurucularının veya büyük hissedarlarının “uyrukluğu” durumu olarak kabul edilir (“menşe” durumu) kayıtlı sermayeşirketler). Bu teori, çokuluslu şirketlerin uyruğunu belirlemek için en uygun kriter olarak kabul edilmektedir ve artık tüzel kişilerin hukuki statüsünü belirlerken dünyanın bazı ülkelerinin kanunlarında ikincil bir kanunlar ihtilafı bağlantısı olarak da kullanılmaktadır.

Tüzel kişiliğin kişisel statüsünün belirlenmesindeki anlaşmazlıklar, tüzel kişiliğin “çift” veya “sıfır” uyruğa sahip olması sorunlarına yol açmaktadır. Dolayısıyla, bir şirket ilk olarak ikamet kriterinin tanındığı bir eyalette (örneğin, Fransa'da) kayıtlıysa ve yönetim merkezinin yeri, mevzuatı kuruluş kriterini belirleyen bir eyaletse (örneğin, ABD'de), böyle bir tüzel kişilik, Amerikan mevzuatına göre Fransız, Fransız'a göre ise Amerikan olarak kabul edilecektir, yani bu her iki eyalet de, uyruk belirlemede farklı kriterlerin uygulanması nedeniyle, bu şirketi yabancı olarak kabul edecektir. Bunun aksine, kuruluş testini uygulayan bir ülkede kurulu bir tüzel kişiliğin idari merkezi, tüzel kişilerin ikamet esasına göre “uyrukluğunu” belirleyen bir ülkede ise, bu ülkelerden her biri o şirketi vatandaşı olarak tanıyacaktır. şirket; Bu “çifte vatandaşlık” olgusu olumsuz sonuçlarçözmek hukuki sorunlar vergi, kurumsal, mali ve iflas.

4.B modern mevzuat Dünyadaki çoğu ülke, kural olarak, bir tüzel kişiliğin kişisel hukukunu belirlemek için bir değil birkaç kriter uygulamaktadır. Yani, Sanat'a göre. 154 Federal Kanunİsviçre 1987 “uluslararası özel hukuk”, tüzel kişiler için kuruldukları devletin hukuku, o devletin hukukunun belirlediği şartların veya o devletin mevzuatına uygun temellerinin yerine getirilmesine tabi olarak uygulanır; Bu koşulları sağlamayan tüzel kişi hakkında fiilen yönetimin yürütüldüğü devletin hukuku uygulanır. Sanatta belirtildiği gibi. 1991 Kanada Quebec Eyaleti Medeni Kanununun 3083 sayılı Kanunu uyarınca, bir tüzel kişiliğin statüsü ve kapasitesi, tüzel kişiliğin faaliyetlerine uygulanmasına halel getirmeksizin, tüzel kişiliğin kurulduğu ülkenin hukukuna tabidir. bu tür faaliyetlerin yürütüldüğü ülke. Bustamante Kuralları aşağıdakiler için geçerli olan çeşitli kanunlar ihtilafı kurallarını içerir: çeşitli türler tüzel kişiler. İle genel kural Sanat. 17, tüzel kişilerin uyruğu, kuruldukları ve tescil edildikleri yere göre belirlenir, ancak anonim şirketler tabiiyet, toplandıkları yerin tüzüğü veya kanunlarına göre belirlenir genel toplantılar hissedarların veya onların yokluğunda, ana kurul veya yönetim kurulunun, yönetim kurulunun bulunduğu yer kanuna göre (Madde 19) ve diğer sivil, ticari veya sanayi şirketlerinin uyruğu, kurucu anlaşmalarla veya bulundukları yerle belirlenir. idarelerinin veya ana kurullarının olağan ikametgahı (Madde 18).

Bazen yasa koyucu, bir tüzel kişiliğin kişisel hukukunu belirlemek için ikincil bir kanunlar ihtilafı kuralı formüle ederken, tek taraflı kanunlar ihtilafı bağlantılarını uygulama yolunu izler. Dolayısıyla, 1995 tarihli İtalyan PIL Kanununun genel kuralına (Madde 25) göre, bir tüzel kişinin kişisel hukuku, topraklarında kuruluş sürecinin tamamlandığı ülkenin hukuku tarafından belirlenir. böyle bir kurumun yönetim organı nerede hukuk eğitimiİtalya'da yerleşik olması veya ana faaliyetinin İtalya'da gerçekleştirilmesi durumunda İtalyan hukuku geçerli olacaktır. Sanatta belirtildiği gibi. 1948 Mısır Medeni Kanunu'nun 11'i, yabancı tüzel kişilerin hukuki statüsü, tüzel kişiliğin ana ve etkin yönetim organının bulunduğu topraklarda bulunan devletin hukukuna tabidir; ancak kişinin asıl faaliyetini Mısır'da yürütmesi halinde Mısır hukuku uygulanır.

“Karma kriterin” uygulanmasına bir örnek Büyük Britanya'nın adli uygulamasıdır. Burada tüzel kişilerin uyruğunu belirlemek vergi açısından büyük önem taşımaktadır. Bir şirket Birleşik Krallık'ta kurulmuşsa, gerçek kontrol merkezinin nerede olduğuna bakılmaksızın bir Birleşik Krallık şirketi olarak kabul edilir. Bir şirket Birleşik Krallık dışında kurulmuşsa ve kontrol merkezi o ülkede bulunuyorsa yine de İngiliz olarak kabul edilebilir. Başka bir deyişle, kontrol doktrini, İngiliz "vatandaşlığını", hangi ülke tarafından kontrol edildiğine bakılmaksızın, Birleşik Krallık yasalarına göre oluşturulmuş ve tescil edilmiş bir tüzel kişilikten mahrum bırakamaz, ancak bir İngiliz "vatandaşlığına" "ulusal statü" sağlayabilir. Birleşik Krallık dışında kurulmuş tüzel kişilik. Kuruluş yeri, İngiliz mahkemesinin tüzel kişilerin uyruğunu belirlerken dikkate aldığı gerçeklerden sadece bir tanesidir. Bu tutumun bir örneğini birçok önde gelen davada görmek mümkündür.

Yani "Cesena Sulphur Co v. Nickolson" davasında İngiltere'de kayıtlı ancak ana faaliyetlerini İtalya'da yürüten bir şirketten bahsediyorduk. Şirketin İngiltere ile hiçbir ticari bağı yoktu. mali tablolarİtalya'da yürütüldü, İtalyan ticaret sicilinde yer aldı ve şirketin hissedarlarının üçte ikisi İtalya'da ikamet ediyordu. Bütün bu gerçekler şunu gösteriyordu: Merkezin girişimcilik faaliyetişirket İtalya'ydı. Aynı zamanda şirketin yönetim kurulunun yeri, tüzüğüne göre, hissedarların genel kurul toplantılarının da yapıldığı ve temettülerin hesaplandığı Londra idi. Buna dayanarak mahkeme, şirketin Londra'dan yönetilmesi nedeniyle ana iş yerinin Londra olduğu ve şirketin kendisinin de "vatandaşlığının" İngiliz olduğu sonucuna vardı. Bu davadaki kararın kuruluş kriterinin oluşturulmasından çok önce verilmiş olması ilginçtir, bu nedenle zamanımızda karar verirken mahkeme, soruyu bir kenara bırakarak muhtemelen yalnızca şirketin İngiltere'de kurulduğu gerçeğini ele alacaktır. yönetim yeridir.

Bir başka ders kitabı örneği de De Beers Consolidated Mines Ltd - Howe davasıdır. Kasa materyallerinden de anlaşılacağı üzere şirket İngiltere'de değil, elmas madenciliği ve satışıyla uğraşan Güney Afrika'da kuruldu. Yönetim kurulu toplantıları çoğunlukla Londra'da yapılıyordu ve bu gerçeğe dayanarak mahkeme, şirketin kontrolünün İngiltere'de olduğu ve dolayısıyla şirketin elmas satışından elde ettiği kârın İngiliz yasalarına göre vergilendirilmesi gerektiği sonucuna vardı. Kararda belirtildiği üzere; gerçek yer iş yapmak işin yapıldığı ülkedir merkezi yönetim ve şirket üzerinde kontrol. Buradan, bir bağlı ortaklığın yurt dışında kurulu olduğu ancak İngiliz kökenli bir ana şirket tarafından kontrol edildiği durumlarda, bu bağlı ortaklığın, kuruluş yerine ve ana sözleşme uyarınca kendi yönetim organlarının konumuna bakılmaksızın, aynı zamanda bir İngiliz “vatandaşlığına” sahip olduğu sonucu çıkmaktadır.

Doğru, İngiliz yargı uygulamasında, İngiltere'de kurulmuş, ancak kontrolü ve yönetimi yurt dışında yürütülen bir şirket için İngiliz "vatandaşlığının" tanınmamasına ilişkin örnekler de bulunabilir. Böylelikle Mısır Delta Land and Investment Co. v. Todd davasında, İngiltere'de kurulmuş ve işinin yalnızca Kahire'den kontrol edilip işletildiği bir şirketin statüsü meselesi karara bağlandı. Şirketin başkanı, tüm yöneticilerin yanı sıra hissedarların mühürleri, sicilleri, mali tablolar, banka hesapları Kahire'deydi. Tüzüğe göre kayıtlı ofisin tek yeri Londra'ydı. Mahkeme bu şirketin Mısırlı olmasından yola çıkarak davada karar verdi.

5. “Karma kriter”, tüzel kişilerin statüsüne ilişkin uyuşmazlıkların çözümünde en başarılı yol olarak görülse de, uygulanması dahi tüm uyuşmazlıkları ortadan kaldıramamaktadır. Tüzel kişilerin “uyrukluğunu” belirlemeye yönelik kriterlerin evrensel ve evrensel bir temelde uluslararası anlaşmalar imzalanarak birleştirilmesinin daha etkili olduğu düşünülmektedir. bölgesel seviyeler. Böylece, 956 sayılı Yabancı Şirket, Dernek ve Kurumların Tüzel Kişilik Haklarının Tanınmasına İlişkin Lahey Sözleşmesi, bir tüzel kişinin uyruğunun kayıtlı olduğu yere veya tüzüğe göre yönetim kurulunun bulunduğu yere göre belirlendiğini belirtmektedir. yer almaktadır. 1957 Avrupa Topluluğunu kuran Antlaşma'ya göre, Avrupa Topluluğu altında kurulan her şirket ulusal kanunlar yabancı bir şirket tarafından kontrol edilse dahi %100 yabancı sermayeli olup şube niteliğindedir. yabancı şirket ulusal muamele uygulanır. Ticari Ortaklıklar ve Tüzel Kişilerin Karşılıklı Tanınmasına İlişkin 1968 Avrupa Sözleşmesi genel olarak kuruluş ilkesini (Madde 6) içermekte, ancak yalnızca kendi kanunlarına uygun olarak kurulan tüzel kişilerin, üye devletlerle hukuki bağlantısının olmadığını belirtmektedir. AET'in yanı sıra konumu ve liderliği olanlar da var ekonomik aktivite bu devletlerin topraklarında. Bu işaretler, Topluluğun ekonomik yaşamında yer alan ve dolayısıyla ilgili özgürlüklerden yararlanma hakkına sahip olan tüzel kişileri tanımlamayı amaçlamaktadır. Bu Sözleşmenin 4. maddesi, topraklarında bir tüzel kişiliğin fiilen bulunduğu Taraf Devletlere, kendi kurallarının bu tüzel kişiliğe uygulanacağına dair beyanda bulunma olanağı vermektedir. zorunlu normlar; Bu hüküm, tüzel kişiliğin uyruğunu belirlemede kriter olarak tüzel kişiliğin fiili yeri kanununu uygulayan AB üye devletlerine verilen belirli bir imtiyazdır. Ayrıca Sanat'a göre. Bu Sözleşmenin 7. maddesi uyarınca, bir taraf devlet, yabancı tüzel kişilere, kendi benzer tüzel kişilerin sahip olmadığı bazı hak ve ayrıcalıkları tanımayı reddedebilir. Tüzel kişilerin statüsü alanında birleşik bir yasal düzenleme oluşturma sürecinin, yalnızca uluslararası anlaşmaların birleştirilmesi değil, aynı zamanda yakınlaştırma ve uyumlaştırma mekanizmaları nedeniyle Avrupa Topluluğu içinde en tutarlı hale geldiğini belirtelim. üye devletlerin kanunları.

6. Ukrayna mevzuatında, Art. Ukrayna Özel Hukuk Kanununun 25'i. Sanatın 1. Bölümüne göre. Bu Kanunun 25'inci maddesinde tüzel kişinin kişisel hukuku, tüzel kişinin bulunduğu devletin hukuku olarak kabul edilir. Bu konum, tüzel kişiliğin kayıtlı olduğu veya o eyaletin kanunlarına uygun olarak başka bir şekilde oluşturulduğu eyalettir (25. Maddenin 2. Bölümü). Dolayısıyla Ukrayna'da genel kural olarak tüzel kişiliğin uyruğu “kuruluş kriteri” esas alınarak belirlenmektedir. Aynı zamanda Sanattan bir bölüm. Kanun'un 25'inci maddesi ayrıca kanunlar ihtilafı kuralına da yer vermektedir: Bu şartların bulunmaması veya tespit edilememesi halinde, bulunduğu devletin hukuku uygulanır. yürütme organı tüzel kişiliğin yönetimi. Dolayısıyla, Ukraynalı yasa koyucu tarafından temel olarak kabul edilen “karma kriter” versiyonu, kuruluş kriterinin ana kriter olarak ve ikamet kriterinin ek (yardımcı) kriter olarak kullanılmasına dayanmaktadır. Bir tüzel kişiliğin uyruğunu kuruluş esasına göre belirlemek mümkün değildir.

Bu bağlamda şunu belirtmek gerekir ki, artık Ukraynaca medeni hukuk Bir tüzel kişiliğin yerini belirlerken ikamet kriteri geçerlidir: Sanat uyarınca. Ukrayna Medeni Kanunu'nun 93'üne göre, tüzel kişiliğin yeri, kurucu belgelere veya yasaya göre onun adına hareket eden kurum veya kişinin adresidir. Sanatın bu versiyonu. 93, başlangıçta somutlaştırılan şeyden bir sapma anlamına gelir Medeni Kanun Ukrayna "kuruluş kriteri", kanunla aksi belirtilmedikçe tüzel kişiliğin yerinin bulunduğu yere göre belirlendiği devlet kaydı.

Ukrayna'nın özel hukuk mevzuatı, tüzel kişilik olmayan kurumsal kuruluşların kişisel hukukunun belirlenmesine ilişkin kanunlar ihtilafı kurallarını da içermektedir. Sanat'a göre. Özel Hukuk Kanunu'nun 27'si, kişisel hukuk yabancı kuruluş Böyle bir organizasyonun kurulduğu devletin hukukuna göre tüzel kişiliği olmayan bir kuruluş, o devletin hukuku olarak kabul edilir. Bu temel kural, yasa koyucunun tek taraflı bir hukuk kuralını benimsediği ek bir kuralla tamamlanmaktadır: eğer böyle bir kuruluş Ukrayna topraklarında faaliyet gösteriyorsa, faaliyetleri, tüzel kişilerin faaliyetlerini düzenleyen Ukrayna mevzuatına tabidir. aksi takdirde kanunun gerekliliklerinden veya hukuki ilişkilerin özünden kaynaklanır. Başka bir deyişle, prensipte tüzel kişilik özelliklerine sahip olan belirli bir kuruluş, kurulduğu devletin hukukuna göre tüzel kişilik olarak kabul edilmiyorsa, sırf bu kuruluş olduğu için tüzel kişilik statüsüne sahip değildir. Bir tür tüzel kişilik olduğu mevzuata göre devletin topraklarında faaliyet göstermektedir. Aynı zamanda, böyle bir kuruluşun faaliyet yerinin Ukrayna olması durumunda, kanunla belirlenen ve hukuki ilişkilerin özünden kaynaklanan durumlar haricinde, faaliyetlerinde tüzel kişilere ilişkin Ukrayna mevzuatı uygulanacaktır.

Özel hukukta kendilerine has özellikleri vardır

Tüzel kişiler özel hukukta - bu her şeyden önce çeşitli türler Ekonomide belirleyici rol oynayan iş dünyası dernekleri olarak hareket eden herhangi bir devlet bağımsız katılımcı medeni hukuk ilişkileri.

Çoğu eyaletin hukukunda tüzel kişiliğin işaretleri arasında özel anlam mülkiyet bağımsızlığı var. Bir tüzel kişiliğin mülkiyeti, üyelerinin mülkiyetinden ayrıdır ve onların kaderlerine bağlı değildir.

Kendi mülkünüze sahip olmak da gerekli bir ön koşuldur bağımsız mülkiyet sorumluluğu akdettiği sözleşmeler kapsamında mülkiyeti sınırları dahilinde bir tüzel kişilik.

İngiltere ve ABD hukukunda tüzel kişiliğin temel olarak kabul edilen karakteristik bir özelliği kabul edilmektedir. kurucu üyelerinden bağımsız varlığı.

Bu hukuk konusunu yeterince tam olarak karakterize eden bir tüzel kişiliğin işaretleri olarak. Aşağıdakiler de adlandırılabilir:

a) sahiplik bağımsız irade katılımcılarının iradesiyle örtüşmeyen;

b) fırsat kendi adınıza işlem yapmak kanunların izin verdiği sınırlar dahilinde;

c) doğru davacı veya davalı olarak hareket etmek kendi adınıza mahkemeye çıkın.

Tüzel kişiler - özel özel ortaklığın konuları

Ulusal tüzel kişilikler veya yerleşik tüzel kişilikler aşağıdakiler tarafından yönlendirilir: iç mevzuat normları ve devletin kişisel hukuku sorunu ortaya çıkmaz.

Ancak ilişkinin konusu yabancı bir tüzel kişi ise; Medeni hukuk ilişkileri karmaşıktır yabancı unsur ve uluslararası özel hukuk düzenlemelerine tabi hale gelir

Milliyet tüzel kişiliğin “vatandaşlığı”. Bu kategori tüzel kişiliğe yalnızca benzetme yoluyla uygulanır.

İkametgah tüzel kişilik - kontrol merkezinin yeri

Tüzel kişinin ikametgahı -ana operasyonlarının yürütüldüğü daimi ikamet yeri. Kişisel hukuk (tüzük), bir tüzel kişinin hukuki statüsünü (öyle olup olmadığı, hukuki kapasitesi, organları tarafından işlem yapma prosedürü, kayıt sorunları, tasfiye vb.) doğrudan belirler. Dolayısıyla, kişisel hukuk, belirli bir durumun belirlenmesini içerir. Tüzel kişiliğin ait olduğu yüz.

Tüzel kişiler – iş yapıları Gelişmiş ülke ekonomilerinde belirleyici rol oynayan Merkez Enstitüsü medeni hukuk. Özel özel ortaklık uluslararası ticaretle yakından ilgilidir.

Genel başlangıç ​​verileri:

Tüzel kişiliğin özüne farklı yaklaşımlar

1) Kurgu teorisi. Savigny. Yapay olarak yaratılmış, müsamahakar bir oluşum düzeni, basit bir kurgu aracılığıyla, bir hukuk konusu. Gerçek konu – bireyler . Bir tüzel kişilik yetenekli değildir, ancak tüzel kişiliğin organları yeteneklidir. Bu, tüzel kişilerin ortaya çıkması için lisanslama prosedürünü ima eder.

2) Gerçeklik teorisi(organik teori). Girkin. Tüzel kişilik – fiilen mevcut hukuk konusu devletin normal işleyişi için gereklidir. Müttefik kişilik, tek bir bütün olarak hareket eden insanlardan oluşan bir birliktir. Nasıl ayrı çıkar birliği, bağımsız kanun ve düzen konusu, haklar ve sorumluluklarla donatılmıştır. görünüm sırası

Tüzel kişilerin hukuki ehliyeti:

Genel ve özel

Genel- aşağıdakiler hariç olmak üzere haklar kazanmak ve sivil sorumluluklar üstlenmek bunlar insanlara özgüdür.

İLE özel- yalnızca bu tür ilişkilere girin, bunlar kanunlarla sağlanır. için karakteristik Anglo-Saksonlar.

Özel özel ortaklık açısından tüzel kişiliğin hukuki özellikleri

Uyruk – bir tüzel kişiliğin uyruğunu belirlemek, onu bir tüzel kişiye "bağlamak" anlamına gelir hukuk sistemi devletler.

İkametgah, idarenin merkezinin bulunduğu yerdir.

İkamet, kalınacak yer, ana operasyonlarının yürütüldüğü yer.

Bir tüzel kişiliğin kişisel hukuku, Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1202. Maddesi (bir tüzel kişiliğin kişisel hukukunun uygulama kapsamı) ile belirlenir. Tanımladığımız ilk şey. Nasıl belirlenir?

Temel Kavramlar:

Yerleşim Doktrini. Kişisel hukukuna göre tüzel kişilik tanınır idari merkezinin konumu(merkez). Öncü Doktrin. Kıtasal haklara tabidir. Çok rahat Tipik olarak, ana sözleşmede ofisin yeri yer alır. Özel bir zorluk yok.

Roman Germen. Bir kişinin devlet tescili yapılan ülkede ve ana ofisin bulunduğu ülkede şubesi olup olmadığının belirlenmesinin zor olması,

Kuruluş doktrini. Prosedürler devlet kaydı. Öz, bir tüzel kişiliğin kişisel yasasıdır - tüzel kişiliğin kayıtlı olduğu devletin hukuku Anglo-Sakson konumu. Ancak Rusya buna katıldı. Daha az popüler bir kavram. Birçok dezavantajı var - kanunun atlatılması.

yer tespiti kolaydır; bir yerde bulunur ve başka bir yerde çalışır; kayıt yeri kurucu tarafından seçilir.

Ek (yukarıda açıklanan doktrinlerden net bir cevap yoksa):

*Operasyon merkezi doktrini. Tüzel kişiliğin kişisel hukuku – faaliyetlerinin yeri. Çok az kişi ona katıldı. Var ek bir seçenek olarak.

*Kontrol doktrini. Ayrıca yardımcı. Yeni kriter kontrol - tüzel kişiliğin kişisel hukuku hissedarların vatandaşı olduğu devletin hukuku dikkate alınır veya yönetim kurulu üyeleri. İkinci Dünya Savaşı'nın sonunda aktif olarak kullanıldı.

Anormal(?) durumlarla karşılaşabiliriz. Bir ülkede kritere göre başka bir ülkeye aittir, o ülkede durum tam tersidir.

Uluslararası antlaşma var önemli uluslararası özel hukukun kaynağı olarak MPP ve PIL anlaşmaları arasında önemli farklılıklar vardır. IPP'de uluslararası anlaşma normlarının yaratıcısı (konusu) ve muhatabı aynı zamanda devletin kendisidir. Devlet, MPP normlarını yaratır, bunları kendisine yöneltir ve bunların ihlalinden kendisini sorumlu tutar. Sahadaki ilişkileri düzenleyen uluslararası anlaşmaların normları kamu hukuku kural olarak kendi kendine yürütülmez. Bunlar bir bütün olarak devlete yöneliktir ve uygulanamaz. ulusal hukuk Bu tür normları belirleyen ve bunları ulusal hukukta uygulamaya uyarlayan özel bir iç kanun çıkarmadan.

Milletlerarası özel hukuk sorunlarını düzenleyen milletlerarası anlaşmaların normlarının yaratıcısı (öznesi) aynı zamanda devlettir. Düzenlemenin konusu ne olursa olsun, eyaletler arası her türlü anlaşma MPP kapsamındadır. Ancak, özel hukuk konularının düzenlenmesine yönelik uluslararası sözleşmelerin büyük çoğunluğu bir bütün olarak devlete değil, onun ulusal kolluk kuvvetlerine, bireylere ve tüzel kişilere yöneliktir. Bu tür uluslararası anlaşmalar esas olarak kendi kendini uygulayan normlar içerir; yani spesifik ve eksiksiz, hali hazırda ulusal hukukta doğrudan eyleme tamamen uyarlanmış normlar. Böyle bir uluslararası anlaşmanın normlarının iç hukuka uygulanması için herhangi bir yayına gerek yoktur. özel kanunlar ancak anlaşmanın onaylanması veya imzalanması yeterlidir. Elbette, uluslararası özel hukuk konularına ilişkin tüm uluslararası anlaşmalar, bir bütün olarak devletlerin yükümlülüklerini de içerir (bu anlaşma kapsamındaki yükümlülükleri yerine getirmek için mevzuatlarını değiştirmek, daha önce yapılmış anlaşmaları feshetmek vb.). Bununla birlikte, bu tür anlaşmaların normları medeni hukuk ilişkilerindeki ulusal katılımcılara yönelik olduğundan, uluslararası anlaşmaların normlarının ulusal mahkemelerde ve tahkim mahkemelerinde doğrudan uygulanması olasılığı vardır (Medeni Kanun'un 7. Maddesi).

Uluslararası özel hukuk konularını düzenleyen uluslararası anlaşmalar, uluslararası hukuk tüm sistem. Bu anlaşmaların çoğu ikili anlaşmalardır (hukuki, ailevi ve cezai konularda hukuki yardım, konsolosluk sözleşmeleri, ticaret ve seyrüsefer anlaşmaları, ticari gemicilik hakkında). Doğal olarak, uluslararası işbirliği için en büyük önem, ikili değil, küresel düzeyde tek tip yasal düzenlemeyi sağlayan evrensel uluslararası anlaşmalardır. Şu anda, uluslararası özel hukukun hemen hemen tüm alanlarındaki ilişkileri düzenleyen bütün bir evrensel sözleşmeler sistemi geliştirilmiştir. Bu anlaşmaların çoğunun ana dezavantajı, yeterince temsil edilmeyen yapılarıdır (örneğin, 1980 tarihli Uluslararası Mal Satışına İlişkin Sözleşmelere İlişkin BM Viyana Sözleşmesi'ne dünya çapında yalnızca 100 kadar devlet katılmaktadır). Uluslararası özel hukuk alanında uzun zaman önce kabul edilen birçok evrensel uluslararası anlaşma, gerekli sayıda katılımcının bulunmaması nedeniyle henüz yürürlüğe girmemiştir.