Разлики между договор за търговска концесия и договор за концесия. По какво се различава франчайзингът от търговската концесия? Какво е по-добре - франчайзинг и лицензионно споразумение

Разликата между договор за търговска концесия и други договори

След като разгледа съществените признаци и дадено правно описаниеспоразумение търговска концесия, няма да е трудно да се определят границите, които отделят този вид споразумения от сродните гражданскоправни институти.

Лицензионно споразумение

В правната литература договорът за търговска концесия често се разглежда като вид лицензионен договор. Това мнение е оправдано от известно сходство в предметите на тези две споразумения: и там, и там необходимо условиее предоставяне на право на ползване изключителни права[напр. 9, стр. 220].

Според Гражданския кодекс, в рамките лицензионно споразумение„една страна е носител на изключителното право върху резултата интелектуална дейностили за средство за индивидуализация (лицензодателят) предоставя или се задължава да предостави на друга страна (лицензополучател) правото да използва такъв резултат или такива средства в предвидени от споразумениетограници“ [член 1235 от Гражданския кодекс на Руската федерация].

Сравняване това определениеС дадената по-горе дефиниция на договор за търговска концесия лесно можете да видите разликите в обектите на тези два договора: договорът за франчайзинг, за разлика от лицензионния договор, дава възможност да се използват повече от един конкретен обект интелектуална собственост, но комплекс от такива обекти.

Разликите са очевидни в субектния състав на двата договора: носителят на авторското право или ползвателят по договор за търговска концесия е лице, което извършва стопанска дейност, докато субекти на лицензионен договор могат да бъдат както предприемачи (физически и юридически лица), така и не- предприемачи търговски организации, както и граждани, които имат съответните изключителни права.

Договорът за търговска концесия и лицензионният договор също се характеризират с различна насоченост: лицензионното споразумение, за разлика от договора за франчайзинг, не преследва целта лицензополучателят да замести лицензодателя в отношенията с трети страни, а се фокусира само върху разпределението между контрагенти на права и задължения, свързани с използването на конкретен обект на интелектуални права. концесионен договор носител на авторските права

В допълнение, разликата между двете разглеждани споразумения е принципът на компенсация: лицензионното споразумение може да бъде компенсирано или безвъзмездно, докато споразумението за търговска концесия винаги е компенсирано.

Споразумение за дистрибуция

В редица страни (Франция, Швейцария, Белгия) договорът за търговска концесия - concession commerciale - се разбира като това, което във вътрешната юриспруденция обикновено се нарича договор за дистрибуция (изключителен). Съгласно условията на последното, едната страна (производител, концесионер) предоставя на другата страна (изключителен дистрибутор, концесионер) правото на изключителна дистрибуция, пласиране, промоция и продажба на своите стоки на определена територия, чиито граници са договорени при в договора. руски съдебна практикачесто бърка договор за търговска концесия с договор за дистрибуция. Така в решението на Федералната антимонополна служба на Московския окръг от 4 ноември 1999 г. се казва: „На 8 май 1997 г. беше сключено споразумение между ищеца и ответника за сътрудничество и предоставяне на статут на изключителен дистрибутор.<...>След като разгледа обстоятелствата по делото и анализира условията на сключения договор, арбитражният съд правилно стигна до извода, че действителните намерения на страните са били насочени към сключване на договор за търговска концесия, чийто предмет е прехвърлянето от ищеца на ответника на изключителното право на изпълнение медицински продукт" .

Въпреки това е малко вероятно гледната точка, че договорите за франчайзинг и дистрибуция са идентични, да е теоретично обоснована. Факт е, че франчайзинг отношенията (за разлика от отношенията, регулирани от споразумение за дистрибуция) възникват не само в сферата на дистрибуцията на стоки, но и в сферата на производството, както и в сектора на услугите. Освен това, както посочват някои изследователи, договорът за дистрибуция не се характеризира с такава висока степен на сътрудничество, която се установява между страните по договор за търговска концесия. Франчайзодателят предоставя на потребителя на франчайз постоянна техническа и консултантска помощ, предоставя цялата информация, необходима на потребителя за упражняване на правата, предоставени му по договора, а също така получава правото да контролира стопанската дейност, извършвана от потребителя.

Споразумения, насочени към прехвърляне на граждански права за временно ползване

Ю.В. Романец предположи, че договорът за търговска концесия е част от групата задължения, насочени към прехвърляне на обекти граждански праваза временно ползване: „Независимо, че особеностите на търговската концесия обуславят съществените признаци правна уредба, общността на фокуса е основа за разработване на общи подходи и принципи законодателна уредба. Правилата на института на търговска концесия, както и правилата на всяко споразумение, насочено към прехвърляне на обекти на граждански права за временно ползване, регулират правни елементисвързани с прехвърляне на обекти на граждански права, тяхното използване и връщането им."

Като възражение тук можем да посочим, че договорът за търговска концесия и договорът за лизинг, заем и др. правно естество. Ако договорът за франчайзинг е консенсуален и съответно изисква за възникването си само фактът, че потребителят е получил разрешение от носителя на авторското право да използва изключителните си права, тогава договорите за прехвърляне на граждански права за временно ползване са сред реалните и включват прехвърляне на определено имущество на контрагента.

Ако говорим за значителни разлики, тогава трябва да обърнете внимание на следното:

1. Предмет на споразумението, т.е. какво се прехвърля по договора. По договор за търговска концесия се прехвърля комплекс изключителни права, принадлежащи на притежателя на авторските права, включително правото на търговска марка, марка за услуги, както и права върху други обекти на изключителни права, предвидени в договора, по-специално на търговско наименование, производствена тайна (ноу-хау). Съгласно лицензионното споразумение се прехвърлят всякакви изключителни права за всякакви обекти на интелектуална собственост.

2. Цел. Съгласно договор за търговска концесия съвкупност от права се прехвърлят за ползване в предприемаческа дейност. За лицензионно споразумение целта на използването на права от лицензополучателя няма значение, въпреки че може да бъде посочена в споразумението.

3. Страни. Страни по договор за търговска концесия могат да бъдат само търговски организации или индивидуални предприемачи. Страни по лицензионния договор могат да бъдат всяко лице.

4. Възнаграждение. Договорът за търговска концесия може да бъде само възмезден. Лицензионното споразумение може също да бъде безплатно, ако това е изрично предвидено в него.

а) контрол върху дейността на лицето, на което се прехвърлят правата. Съгласно договор за търговска концесия това е отговорност на носителя на авторското право. И въпросът дори не е, че самият притежател на авторските права ще пострада от това, въпросът е, че потребителят може да бъде подведен, разчитайки да закупи стоки или услуги с определено качество. На свой ред това е подсилено от задължението на потребителя да спазва всички инструкции и указания на притежателя на авторските права и да предоставя на потребителите целия комплекс допълнителни услуги, които биха получили, ако се свържат директно с притежателя на авторските права. Същата разпоредба в лицензионното споразумение може да бъде предвидена по искане на страните.

б) задължение да не се състезава на определена територия. Съгласно споразумение за търговска концесия притежателят на авторските права и потребителят могат не само да определят територията, на която не трябва да се конкурират помежду си, но и да ограничат правото на потребителя да сключва подобни споразумения с други потребители. Лицензионното споразумение може също така да предвижда ограничение на територията; в този случай споразумението придобива характер на изключителна лицензия. Въпреки това, по отношение на забраната за сключване на подобни лицензионни споразумения с други лицензодатели, такова условие по правило не е предвидено в лицензионните споразумения.

в) сключване на договори за сублицензия и подконцесия. Договорът за търговска концесия може да установи задължение за предоставяне на необходимия брой подконцесии. Лицензионното споразумение обикновено не предвижда такова задължение. Освен това сключването на сублицензионно споразумение трябва да бъде разрешено от лицензополучателя.

6. Сключване на споразумение за нов срок. Договорът за търговска концесия включва преимуществено правопотребителят да сключи нов договор за нов срок с носителя на авторските права. Ако носителят на авторските права откаже да сключи договор за нов срок, той не може да сключва подобни договори с други потребители на дадена територия в продължение на три години. Прекратяването на лицензионното споразумение не води до такива последици.

7. Викарна (допълнителна) отговорност на носителя на авторското право за изисквания относно качеството на стоките и услугите, предоставяни от потребителя по договор за търговска концесия. Лицензодателят не носи отговорност за качеството на стоките и услугите на лицензополучателя.

Договорът за търговска концесия се нарича още договор за франчайзинг или просто франчайзинг. В основата си франчайзингът е „продажба“ на начин или система за правене на бизнес и търговско наименование. С помощта на франчайзинга се създават мрежи, които работят под едно и също име, произвеждат едни и същи стоки или предоставят едни и същи услуги. На уебсайта на Руската асоциация по франчайзинг http://www.rarf.ru/ можете да се запознаете по-подробно с франчайзинга в Русия и дори да разгледате възможностите за сключване на такова споразумение. Там можете да намерите и различни дефиниции на франчайзинга, разкриващи икономическата му същност, например франчайзингът е клониране на успешен бизнес.

Обобщавайки, можем да кажем, че договорът за търговска концесия се сключва, за да се изгради нова връзка във веригата на успешен бизнес, докато концесионерът (потребителят) има много малка свобода, но може да разчита на постоянното съдействие на носителя на авторските права. , консултации, техническа помощ и др. Лицензионният договор може да се сключи за много по-голям брой обекти на интелектуална собственост и предполага по-голяма свобода на лицензополучателя (потребителя) да използва прехвърлените изключителни права.

Приемането на 17 май 2011 г. на новия Закон на Република Беларус „За авторско правоИ сродни права“(наричан по-долу „Законът”) предопредели някои промени в договорни отношенияотносно използването на защитени с авторски права обекти.

Споразумение за авторско право, който традиционно формализира отношенията за използване на произведения, се определя като лицензионно споразумение, в което лицензодателят е авторът. Тази уредба на договора за авторско право е продиктувана от присъствието общ предметВ тези договорни структури обаче същевременно авторският договор има някои особености в сравнение с лицензионния договор: предметен състав, съществени условия и форма. Въз основа на анализа текущи стандартиЗаконът, целта на законодателя е ясно видима да създаде определена област на регулиране на договора за авторско право, поддържайки минимални гаранции и презумпции и действайки в интерес на авторите.

Към съществените условия на авторския договорсе отнася преди всичко до неговия предмет. Тъй като съгласно член 45, параграф 2 от закона договорът за авторско право трябва да предвижда конкретни начини за използване на произведението, предметът на договора за авторско право трябва да бъде признат специфичен начин(начини) за използване на конкретно, вече създадено произведение.

Използваните в практиката формулировки като „всякакви права се прехвърлят“, „всички авторски права се прехвърлят на потребителя“ следва да се тълкуват като действително несъстоятелно условие по предмета на договора, което да води до признаване на договора за несключен и да предопределя правната уязвимост на лицензополучателя.

Особеност на закона е също така, че съдържанието на предоставеното право за използване на произведение се определя като отворен списък от действия, което позволява на страните при определяне предмета на договора да посочат други възможни начини за използване на произведението. които не са пряко посочени в чл.16 от закона.

За разлика от лицензионно споразумение, за които е съществено условието за срока на предоставяне на правата, за авторски договор това състояниене е значимо. Нито пък съществено условиена територията, на която може да се използва произведението, по отношение на което е сключен авторски договор. При липса на разпоредба за територия в споразумението, валидността на споразумението е ограничена до територията на Република Беларус; Ако в договора няма разпоредба относно продължителността на неговата валидност, такъв договор може да бъде прекратен от автора след 3 години от датата на сключване.

Особеност на закона е признаването от законодателя на възможността за сключване на авторски договор за безплатно. Това следва от правилата за лицензионното споразумение, прилагано към авторското споразумение, според което лицензионното споразумение трябва само да бъде компенсирано, нормите на параграф 3 на член 16 от закона, според които авторът има право да получи възнаграждения, с изключение на случаите, предвидени в договора, както и уговорката на законодателя, че в случайАвторският договор е платен договор, той трябва да определя размера на възнаграждението и (или) процедурата за определяне на това възнаграждение за всеки метод на използване.

по този начин от съществено значение за договора за авторско правоще има алтернативно условие или за размера и реда за изплащане на възнаграждението, или за безвъзмездност на договора. В резултат на това авторски договор, който не съдържа условие за неговата безвъзмездност и в същото време не съдържа условия за размера и реда за плащане на възнаграждението, трябва да бъде признат за несключен.

Независимо от начина на определяне на възнагражденията в договора ( фиксирана сума, процент от дохода на лицензополучателя и др.) авторът получава възнаграждение, чийто размер не трябва да бъде по-малък от минималния размер, определен от закона.

Авторският договор има задължителен характер писмена форма . Изключение под формата на приемлива устна форма се прави само по отношение на споразумения за използване на произведение в периодични издания (клауза 6 на член 45 от закона). Считаме, че законът трябва да установи възможността за използване на устна форма на договор за авторско право при използване на произведение във всяка медия средства за масово осведомяване, а не само в „традиционните“ (печатни) публикации.

Прилагането на правилата за лицензионно споразумение към авторско споразумение ни позволява да правим разлика между изключително и неизключително лицензионно споразумение. Разликите между тези типове са, че само ако е сключен договор за изключителна лицензия, лицензополучателят, за срока на договора, придобива, наред с правото да използва произведението, правото да забранява на други субекти, включително автора, от такова използване. При изключителна лицензия лицензополучателят действително става единствен притежател на правото да използва произведението в подходяща степен на определена територия през периода, посочен в споразумението.

Новият закон обръща внимание на имуществените гаранции на автора при сключване на договор за сублицензия, но остава нерешен въпросът какви правила следва да се прилагат по отношение на договора за сублицензия. Считаме, че при решаването на този въпрос е необходимо да се изхожда от член 5 от Гражданския кодекс, който предвижда прилагането на нормата гражданско законодателстворегулиране на подобни отношения (аналогия на закона) към отношения, които не са пряко регулирани от законодателни актове или споразумение на страните, и прилагане на правилата на лицензионното споразумение.

Сред въпросите, които не са решени нито от закона, нито от практиката на неговото прилагане, трябва да се отбележи регулирането на възможното съотношение на авторските договори за изключителна и неизключителна лицензия, сключени по отношение на един обект. Ние вярваме, че договор за изключителна лицензия за авторски права може да бъде сключен само ако прехвърленото въз основа на него право не е било преди това прехвърлено на същата територия и през същия период от време на трета страна, включително на неизключителна основа. В същото време съгласието на лицензополучателя да сключи споразумение с „обременение“ би направило възможно сключването на изключително лицензионно споразумение при наличие на съществуващо неизключително лицензионно споразумение.

Всички права запазени. Възпроизвеждането на част или целия текст без разрешение от авторите е строго забранено. Ако текстът се използва като цитат, връзката към автора е задължителна.

Власова, Михел и партньори 2013 г

12.01.2017

Франчайзингът привлича начинаещи бизнесмени поради очевидната си простота. Понякога имате чувството, че е достатъчно да изберете правилния франчайз и да подготвите лопата за пари. Междувременно нежеланието да се разбере нещо води до факта, че предприемачът всъщност не купува франчайз, а изхвърля пари, не е ясно какво.

По този начин, съгласно споразумението за „франчайз“, бяха прехвърлени много интересни неща: интелектуални права, търговски тайни, ценни насоки за персонала, маркетингов план, въпросници за посетители, ръководства за корпоративен стил и др. - с изключение търговска марка. Още в съда стана ясно, че „франчайзодателят” няма никакви права върху търговската марка и съответно не може да я прехвърли на никого. Междувременно „франчайзополучателят“ редовно е плащал възнаграждения за използването на търговската марка, прехвърлена под формата на своеобразна книжка (brand-book) (Реш. Арбитражен съд Новосибирска областот 14.12.15 г. по дело № А45-13334/2014 г.).

Трябва внимателно да прочетете договора и неговите условия, в идеалния случай с адвокат, чиято силна страна е правни услугиза франчайзополучатели. Разглеждане и одобряване на договора в в този случай- не лукс, а необходимост. Дори известното име на притежателя на авторските права не гарантира неговата 100% почтеност.

Компанията, действаща като притежател на авторските права, предостави на предприемача правото да отвори ресторант с голямо име и в търговския център IKEA. Споразумението не е регистрирано в Роспатент. Делото стигна до съда, където се оказа, че сякаш със закупуването на франчайз предприемачът придобива само правото да използва името на компанията, но не и търговска марка. В съответствие с член 1774 от Гражданския кодекс на Руската федерация не се разрешава разпореждане с изключителното право върху име на фирма (включително чрез отчуждаване или предоставяне на друго лице на правото да използва името на фирмата). Предприемачът загуби около 420 000 рубли, изразходвани за производството на маркови съдове.

Какво е по-добре - франчайзинг и лицензионно споразумение

Общото между тези две сделки е, че търговската марка се прехвърля и в двата случая прехвърлянето се регистрира в Роспатент. Ако това изискване не е изпълнено, прехвърлянето на търговската марка се счита за невалидно. Правилата се прилагат за договор за търговска концесия (франчайз) Граждански кодексотносно лицензионния договор - доколкото е необходимо за регулиране на отношенията, свързани с търговската марка.

Въпросът „Кое е по-добре - лицензионно споразумение или франчайз?“ поставен неправилно. Зависи какво искаш да получиш. Ако има „гола“ търговска марка, изберете да съставите лицензионно споразумение, това е по-бързо и по-евтино. Вие получавате търговска марка „на лизинг“, като се съгласявате да спазвате договорените правила за използване и да поддържате марката (взимате мерки за поддържане на престижа).

Преди да купите франчайз, трябва да се регистрирате

Без значение от качеството индивидуален предприемач(IP) или се регистрирайте юридическо лице. Като част от договор за франчайзинг се прехвърлят неща, които са незаменими за успешен бизнес, така че страните по договора могат да бъдат както компании, така и предприемачи. Лицензионно споразумение може да се сключи с всеки - с фирма, с организация с нестопанска цел, само с човек „от улицата“.

Договор за франчайз и лиценз различни цели

Целта на франчайзинга не е прехвърляне на търговска марка, а разширяване на пазарите за продажби. Като предлага закупуване на франчайз, притежателят на авторските права предлага не само своята марка, но и цял набор от изключителни права (член 1027 от Гражданския кодекс на Руската федерация), включително правата на:

• търговско обозначение;
• търговска информация;
• ноу-хау на франчайзодателя.

Очевидно прехвърлянето дори на най-модерния инструмент трябва да бъде придружено с инструкция. Следователно продажбата на франчайз включва и цялостна подкрепа: професионално обучение, информационна поддръжка, консултации по ключови въпроси - избор и експлоатация на оборудване, оптимални счетоводни и данъчни системи, рецепти и технологии и др.

Условията на лицензионното споразумение обикновено включват разпоредби за проверка на изискванията за лицензиране.

Контрол на франчайзодателя

Купуването на франчайз обаче предполага не по-малък контрол, дори напротив. Контролът на франчайзодателя ще бъде още по-строг. Франчайзингът включва следване на определен път, работа по система. Франчайзодателят всъщност поема голям риск, като споделя с партньор комплекс от скъпа информация, репутация и нематериални ценности. Междувременно законът все още няма дори дефиниция на франчайзинг.

Преди две години законодателите направиха опит да въведат в закона поне определение за франчайзинг, франчайзополучател и франчайзодател, да не говорим за задължението на страните да разкриват необходимата информацияпреди сключване на договор. Този законопроект, който би изчистил пазара от безскрупулни участници, беше отхвърлен от правителството, позовавайки се на „недостатъци“.

Във всеки случай купувачът на франчайз трябва да разбере: франчайзодателят има право да контролира своето предприятие почти по същия начин като клон или представителство.

За какво отговаря франчайзодателят?

Гражданското право установява сериозна отговорност на франчайзодателя за действията на франчайзополучателя. Ако потребител предяви претенции относно качеството на продукт (работа, услуга), продаден (изпълнен, предоставен) от франчайзополучател, тогава притежателят на авторските права (франчайзодател) носи субсидиарна (допълнителна) отговорност за изискванията, наложени на франчайзополучателя. Ако партньорът откаже да удовлетвори исканията на потребителя, франчайзодателят ще ги удовлетвори.

Ако говорим за качеството на произведените продукти (стоки), тогава франчайзодателят носи отговорност наравно с франчайзополучателя.

Тъй като диванът, произведен от франчайзополучателя, се оказа с лошо качество (скърцане, изкривени крака и т.н.), съдът възстанови 60 000 рубли както от притежателя на авторските права, така и от неговия франчайзополучател съвместно, включително разходите за адвокат и експерт. Съдът посочи, че ако продукт, произведен не от притежателя на авторските права, а от потребителя, се окаже с лошо качество, тогава и двамата трябва да отговарят пред потребителя. Освен това франчайзодателят беше принуден да плати около 30 000 рубли. за неудовлетворяване на изискванията на потребителя доброволно.

Разбира се, в лицензионното споразумение няма нищо подобно. В интерес на поддържането на престижа лицензодателят има право да контролира условията за използване на марката, а лицензополучателят самостоятелно изгражда своя бизнес и работи с клиенти.

Предимствено право за подновяване на франчайз

Законът защитава добросъвестния франчайзополучател, като установява правото му след изтичане на договора да се възползва от сключването на нов договор за нов срок.

Ако по някаква причина франчайзодателят откаже да сключи договор за нов срок, но в рамките на една година от датата на изтичане на договора с франчайзополучателя е сключил договор с друго лице, по силата на който същите права са предоставени на франчайзополучател по прекратения договор, тъй като при същите условия франчайзополучателят има право да иска по свой избор по съдебен ред прехвърляне на права и задължения по сключения договор и обезщетение за загуби, причинени от отказа за подновяване на договора с него , или само обезщетение за такива загуби. Това е сериозна гаранция за стабилност: нито потребителят, нито притежателят на авторските права се интересуват от произволно прекъсване на установена връзка. Прекратяването на лицензионното споразумение не води до такива последици.

Изводи

По този начин закупуването на франчайз предполага създаване на пълноправен бизнес и дългосрочно и тясно сътрудничество, получаване на консултации, обучение, техническа помощ и т.н. Лицензионното споразумение включва само прехвърляне на търговска марка. При проблеми или нужда допълнителна поддръжкаНяма нужда да разчитате на помощта на притежателя на авторските права. Това са два различни инструмента, които служат за различни цели. Закупуването на франчайз може да бъде пълноценно начало на нов бизнес, а закупуването на търговска марка по лицензионно споразумение може да бъде развитие на съществуваща.